i
×

Издание для бизнеса.

Пишем о важном, разбираемся с ежедневными задачами предпринимателей, исследуем законы, транслируем опыт.

Меньше хайпа, больше пользы!

Защита коммерческой тайны

Магазин начинает закупки у поставщика. Магазин всё устраивает в закупках, но боится, что поставщик сольет его секреты конкуренту. Чтобы такого не случилось, магазин в договоре на поставку пишет о коммерческой тайне. Сюрприз: скорее всего, это не защитит магазин
21 марта
4614
36
6

Обычно в договорах с партнерами есть что-то о коммерческой тайне. Смысл такой: одна компания передает другой секреты и запрещает их разглашать.

Оказывается, не всегда фразы о коммерческой тайне защищают. Партнер подписывает договор, а всё равно вправе рассказать что угодно, и не получится его наказать. Что написать в договоре о коммерческой тайне, советует юрист Людмила Харитонова.

Людмила Харитонова
Эксперт — Людмила Харитонова, юрист, управляющий партнер юрфирмы «Зарцын, Янковский и партнеры». Записалa Тоня Сергеева, шеф-редактор «Дела».

Ошибки в коммерческой тайне

Коммерческая тайна — это секреты компании. Секретом может стать почти что угодно: чертежи, механика рекламных акций, код программы. Что считается секретом, описывает закон о коммерческой тайне, 98 ФЗ.

В этой статье мы говорим о защите коммерческой тайны для работы с партнером. Допустим, магазин закупает у поставщика товар, подписывает договор на поставку, а в договоре — что-то о защите коммерческой тайны. Часто в таких договорах есть две ошибки:

  • компания не ввела режим тайны, но ссылается на нее в договоре. Например, «Заказчик передает конфиденциальные сведения, исполнитель не вправе их разглашать»;
  • компания ввела режим, но о коммерческой тайне написала одну фразу, по смыслу такую: «Мы передали вам секреты, вы обязаны их хранить».

Выйти из черного списка

В обоих случаях компания рискует. В первом, потому что без режима коммерческой тайны не действует запрет на разглашение. Фразой можно пугать партнеров, но для юристов и суда запрета нет. Партнер вправе рассказывать, что угодно и кому угодно.

Если режима коммерческой тайны нет, его надо ввести. Что для него понадобится, рассказываем в статье на Деле.

Во втором случае компания защищает себя формально. Если дело дойдет до суда, суд может решить, что коммерческой тайны нет, потому что нет конкретики.

Раздел для коммерческой тайны в договоре

Для подстраховки советую посвятить коммерческой тайне целый раздел в договоре. Он помогает в двух случаях.

Раздел привлекает внимание юриста партнера. Когда юрист видит шаблонную фразу о конфиденциальных сведениях, он не обращает на нее внимание. Юрист может думать так: «Это копипаст из шаблонов. Скорее всего, формальность, самого режима тайны нет. Мой клиент ничем не рискует».

Если информацию о коммерческой тайне расписать подробно, юрист встревожится, дернет клиента и убедится, что клиент сможет сохранить коммерческую тайну. Так юрист помогает другой компании сохранить секреты.

Помогает устоять в суде. Партнер слил секрет, и это дорого обошлось компании — можно подать в суд и отсудить штраф. Подробный раздел дает суду больше оснований поддержать компанию.

Чтобы раздел сработал, в нем надо написать, что считается секретом, что нельзя с ним делать, какой штраф и как компания узнает, кто виноват. Обо всем по порядку.

Что считается тайной

Почти во всех договорах есть фраза:

Стороны обязуются не разглашать конфиденциальную информацию без согласия другой стороны.

Вроде всё в порядке: компании договорились, что есть секреты и они не будут их выдавать. Проблема в том, что непонятно, какие сведения считаются секретом. Это плохо по двум причинам.

Первая причина — компании по-разному понимают конфиденциальную информацию. Одна уверена, что нельзя раскрывать суть заказа, другая считает: можно — и описывает заказ у себя в портфолио.

Вторая — сложно выиграть суд, даже если одна из компаний раскроет секрет, а вторая получит доказательства. Для суда расплывчатая формулировка значит, что нет запрета на разглашение конкретно этого секрета.

Компания проиграла иск, потому что не включила в договор список конфиденциальных сведений — судебное решение в Картотеке арбитражных дел

Транспортная компания «Динакс» подала иск к ИП Череде за разглашение конфиденциальных сведений.

Предприниматель по заказу компании перевозил мебель, но компания не оплатила рейс. В отместку он написал гневный отзыв на сайте ati. su, где рассказал о заказе и долге.

По мнению компании, Череда нарушил условия коммерческой тайны. Якобы он не вправе публиковать сведения о заказе в интернете, а отзыв и есть такая публикация.

Суд встал на сторону предпринимателя. Почти дословная цитата из судебного решения:

истец не доказал факт нарушения, потому что в договоре нет конкретного перечня сведений, которые относятся к конфиденциальным сведениям.

Отсутствие списка — не единственная причина проигрыша компании, но список тоже повлиял на решение суда.

Чтобы подстраховаться от случайного разглашения секретов или суда, в договор надо включить список конфиденциальных сведений.

Список есть в положении о коммерческой тайне компании. Его можно скопировать и выбрать из него пункты под партнера.

Компания заказывает разработку ЦРМ и передает для этого разработчикам контакты клиентов, своих продавцов, скрипты разговоров, описание акций. Всё это можно включить в договор с разработчиками. Текст может быть таким:

Стороны признают конфиденциальной информацией:

  • все контакты компаний и людей, которые заказчик передает исполнителю;
  • скрипты продаж и дальше по списку.

Чем точнее список, тем выше степень защиты. Если список занимает две и больше страниц, его можно вынести в приложение к договору.

Гриф «Секретно»

По закону о коммерческой тайне, на конфиденциальных сведениях должен стоять гриф, например, «Это секретно», «Коммерческая тайна». Итоги рекламной акции — секрет, значит, на итогах нужен гриф.

Грифом может быть что угодно, лишь бы было заметным. Для грифа подходит красная печать, всплывающее окно в ЦРМ или дисклеймер в электронной переписке.

Подпись со смыслом «это секретное письмо, не пересылайте всем подряд» приравнивается к грифу коммерческой тайны

В договоре с партнером надо написать, как выглядит гриф. Например, вот так:

Стороны пришли к соглашению, что конфиденциальная информация помечается:

  • печатью с надписью «Конфиденциально», если это материальный носитель;
  • дисклеймером «Конфиденциально», если это электронная переписка или файлы.

Формально писать о грифе необязательно. Если описания грифа нет, это не обнуляет запрет на разглашение секретов, но делает его менее надежным. Партнер может слукавить: типа не понял, что механика акций — часть коммерческой тайны, поэтому рассказал о ней другой компании. А раз описание грифа есть и гриф стоит на механике акций, слукавить не получится. Сразу видно, что акция — секрет.

Что запрещено делать с тайной

У коммерческой тайны один принцип: ее надо охранять от посторонних и самим не разглашать. Кажется, это очевидно и не надо объяснять что-то еще. Это не всегда так.

Магазин заказывает разработку ЦРМ и подписал договор с айти-компанией.

Магазин против пересылки рабочих файлов на личную почту, но не написал об этом в договоре. Сотрудники не догадались, что так нельзя, и пересылали файлы всё время, пока работали над ЦРМ.

Описание запрещенных действий — защита от слива секретов по неосторожности. Магазин из нашего примера рисковал утечкой сведений, хотя мог бы избежать риска, если бы написал об этом в договоре.

Список запрещенных действий помогает защититься в суде. У суда подход такой: раз компания не предупредила о запретах — значит, люди с доступом к секретам могли не понять, чего нельзя делать.

Чтобы оставить возможность наказать нарушителя, прописывайте в договоре, что запрещено. Это можно сделать так:

Сведения, которые относятся к коммерческой тайне, запрещено:

  • пересылать на любую почту кроме рабочей;
  • копировать в нерабочие облачные хранилища, на флешки, диски и на другие устройства;
  • распечатывать копии и выносить из офиса;
  • выбрасывать документы, пока их не порезал шредер.

Чем точнее список запретов, тем проще доказать в суде ответственность партнера: вы предупредили, что так делать нельзя, партнер под этим подписался, а потом нарушил.

Штраф за нарушение условий тайны

Закон разрешает наказывать обидчика за нарушение условий коммерческой тайны. Можно взять деньги или добиться уголовного срока. Мы не будем говорить о сроке, лучше поговорим о деньгах.

У компании два варианта: получить возмещение убытка или конкретную сумму. Скорее всего, просто так обидчик деньги не отдаст, поэтому придется судиться.

Суд определяет, сколько получит компания. Для этого он слушает аргументы обидчика и компании, которая потеряла секреты. Если компания хочет возмещение убытка, придется доказывать, что она потеряла деньги из-за разглашения секрета, а не по другим причинам.

Магазин закупается у поставщика. Поставщик вычислил популярные товары и рассказал о них конкуренту магазина, а тот провел под эти товары рекламную акцию: скидки, ленточки, баннеры. Покупатели узнали и перешли к конкуренту.

Магазин выяснил, кто слил информацию и оценил убыток из-за поставщика в миллион рублей. Но суд не согласился: покупатели могли уйти по разным причинам, а конкурент — сам додуматься до акций на эти товары. Связи между секретом и потенциальным убытком нет, магазин ничего не получил.

Это упрощенный пример, но схема бывает такой.

На сбор доказательств может уйти полгода, а суд всё равно их не примет и решит, что убытка не было. Или согласится с убытком, но определит его в десять тысяч рублей.

Чтобы повысить шансы на деньги, лучше указать в договоре конкретную сумму. Юристы называют такой штраф «штрафом в твердой сумме». Указать можно любую сумму, хоть миллиард.

Суд вправе снизить сумму, если решит, что она слишком большая. На юридическом это называется «установлением несоразмерности неустойки». Задача суда — убедиться, что компания не ущемляет права того, кто раскрыл секрет.

Суд снизил размер штрафа, потому что решил, что он слишком большой — судебное дело на право.ру

Компания АСГ-бизнес подала иск к ИП Паутину за разглашение коммерческой тайны потребовала выплатить 39 000 рублей.

Предприниматель перевозил груз по заказу компании и опубликовал на www.ati.su условия: стоимость, маршрут, что перевозит.

По договору между ИП и компанией описание заказа — часть коммерческой тайны, за ее разглашение предприниматель обязан выплатить стоимость заказа, или тридцать девять тысяч рублей.

Суд признал, что предприниматель нарушил условие коммерческой тайны, но не согласился со штрафом. Вот его аргументы:

предприниматель описал заказ из-за жалобы на компанию;

штраф равен стоимости заказа, который выполнил предприниматель. Если взять штраф, получится, предприниматель работал бесплатно;

предприниматель опубликовал описание заказа после того, как его выполнил. Описание не привело к негативным последствиям для компании.

Благодаря оценке суда предприниматель заплатил в четыре раза меньше, чем требовала компания.

Нет универсального совета, какую сумму указывать в качестве штрафа. Обычно для оценки размера штрафа суд сопоставляет оборот компании, значимость раскрытого секрета и насколько компания зависит от него. Одно дело, кто-то опубликовал код программы, на котором зарабатывает компания, другое — скрипт продаж. Ценность программы выше, и штраф за ее публикацию будет больше.

200 000 ₽
можно поставить для штрафа за нарушение коммерческой тайны

Компании ставят большой штраф для устрашения. Скорее всего, суд снизит размер, зато штраф привлекает внимание партнера.

Компании просто так не ставят большие штрафы в договоре. А если поставили, значит, планируют отстаивать его до вплоть до суда. Мало кому хочется разбираться, поэтому партнер внимательнее посмотрит условия коммерческой тайны и будет стараться их выполнять. Это не стопроцентная защита, но лучше, чем ничего.

В договоре о штрафе можно написать так: «За каждый факт нарушения коммерческой тайны исполнитель оплачивает штраф в размере 200 000 рублей».

Расследование из-за тайны

Штраф за нарушение условий коммерческой тайны не выглядит таким уж пугающим: всё-таки не так просто получить штраф с обидчика, и все это знают. Встряхнуть партнера можно рассказом, как компания будет доказывать факт нарушения условий.

Подходит любой процесс: можно собрать комиссию, предупредить о записи всех разговоров и выборочной проверке писем. Что угодно, лишь бы это смотрелось внушительно.

Задача — показать, что компания серьезно относится к коммерческой тайне. И если заметит неладное, готова потратить время и деньги на расследование. В договоре можно написать так:

Если заказчик заподозрил разглашение коммерческой тайны, он вправе:

  • проверить письма, сообщения и запись разговоров с корпоративного телефона и почты;
  • пригласить исполнителя на беседу для выяснения обстоятельств;
  • собрать экспертную комиссию из своих сотрудников, айти-специалистов, нотариуса и других специалистов при необходимости;
  • по итогам расследования составить акт и передать его в суд;

Идеально в договоре описать права партнера во время расследования. Иначе суд может сказать, что партнер ничего о проступке не знал и компания лишила его возможности оправдаться. Чтобы не рисковать, в договоре можно написать так:

Исполнитель вправе:

  • присутствовать на заседаниях экспертной комиссии;
  • дать письменные комментарии к акту по итогам расследования;
  • отказаться от участия в расследовании.

Для суда тоже пригодится описание служебного расследования и акт по его итогам. Такая проработка показывает, что компания заранее продумала план, просто так вину на партнера не вешает, а во всем разбирается.

В целом, подход к коммерческой тайне в договоре с партнером такой: чем подробнее и точнее всё опишете, тем меньше шансов, что партнер сольет ваши секреты. А если такое случится, будет возможность получить с него штраф.

Свежак

Пять дел о схемах с ИП

Одной компании присудили доплатить налоги и штрафы на миллион рублей, потому что она заключала договоры услуг с ИП, а надо было заключать трудовые.
25 сентября
126
0
0
Новое

Детские центры без лицензии

Все клубы, которые занимаются образованием детей и взрослых по закону должны получать лицензию. Но, оказывается, есть исключения.
18 сентября
934
15
5

Как ничего не пропустить

Подпишитесь в соцсетях

Публикуем ссылку на статью, как только она выходит. Отдельно даём знать о важных изменениях в законах. Шутим, но не слишком смешно.

Получайте статьи почтой

Присылаем статьи пару раз в неделю, а ещё новостной дайджест и приветы от Модульбанка. Подписываясь, вы соглашаетесь с политикой конфиденциальности.

Момент...
Готово!
Проверьте почту, пожалуйста

А если не хотите подписываться почтой и дружить в соцсетях — ну что ж! Вы можете набирать наш адрес руками в браузере, как в двухтысячном.