Издание для бизнеса.
Меньше хайпа, больше пользы!

Пишем о важном, разбираемся с ежедневными задачами предпринимателей, исследуем законы, транслируем опыт.

Проект Модульбанка

Написать в редакцию: editors@modulbank.ru

Проект ведут — Yellow Yeti

Дизайн — Интуиция

Веб-разработка — Кортекс

Защита коммерческой тайны

Магазин начинает закупки у поставщика. Его все устраивает, но есть опасения, что поставщик передаст секреты конкуренту. Чтобы такого не случилось, магазин в договоре на поставку добавляет пункт о коммерческой тайне. Сюрприз: скорее всего, это не поможет.
Защита коммерческой тайны
21 марта 2018
16137
11

Статья обновлена 7 июня 2022 года.

Обычно в договорах с партнерами есть что-то о коммерческой тайне. Смысл такой: одна компания передает другой секреты и запрещает их разглашать.

Оказывается, не всегда фразы о коммерческой тайне защищают. Партнер подписывает договор, а все равно вправе рассказать что угодно, и не получится его наказать. Разбираемся, что написать в договоре о коммерческой тайне.

Эксперты — Людмила Харитонова, юрист, управляющий партнер юрфирмы «Зарцын, Янковский и партнеры», и Михаил Шевцов, руководитель юрфирмы «ШЕВЦОВ.РУ». Записали Анна Моисеенко и Тоня Сергеева, шеф-редактор.

Ошибки в коммерческой тайне

Коммерческая тайна — это секреты компании, в отношении которых введен специальный режим конфиденциальности (режим коммерческой тайны). Секретом может стать почти что угодно: чертежи, механика рекламных акций, код программы. Что считается секретом, описывает федеральный закон «О коммерческой тайне». Самое главное условие: коммерческая тайна должна иметь определенную действительную или потенциальную ценность для компании в силу ее неизвестности третьим лицам. Например, позволять увеличить доходы или избежать лишних затрат.

В этой статье мы говорим о защите коммерческой тайны для работы с партнером. Допустим, магазин закупает у поставщика товар, подписывает договор на поставку, а в договоре — что-то о защите коммерческой тайны. Часто в таких договорах есть две ошибки:

  • компания не ввела режим тайны, но ссылается на нее в договоре. Например, «Заказчик передает конфиденциальные сведения, исполнитель не вправе их разглашать»;
  • компания ввела режим, но о коммерческой тайне написала одну фразу, по смыслу такую: «Мы передали вам секреты, вы обязаны их хранить».

В обоих случаях компания рискует. В первом — потому что без режима коммерческой тайны не действует запрет на разглашение. Фразой можно пугать партнеров, но для юристов и суда запрета нет. Партнер вправе рассказывать что угодно и кому угодно.

Если режима коммерческой тайны нет, его надо ввести.

Во втором случае компания защищает себя формально. Если дело дойдет до суда, суд может решить, что коммерческой тайны нет, потому что нет конкретики. Федеральный закон даже предусмотрел следующее условие: если у лица не было достаточных оснований считать, что полученная информация составляет коммерческую тайну, то оно ответственности не несет.

Итак, есть два способа юридически защитить свои секреты:

  1. составить соглашение о конфиденциальности в дополнение к уже заключенному договору;
  2. перед заключением договора добавить в него раздел о коммерческой тайне.

Соглашение о конфиденциальности

Отстоять свою позицию в суде будет проще, если компания заключит соглашение о конфиденциальности с партнером.

В соглашении должны быть:

  • перечень информации, относящейся к конфиденциальной и, в частности, к коммерческой тайне. Чем подробнее вы ее опишете, тем проще будет доказать в суде свою правоту;
  • обязанность партнера — обеспечить конфиденциальность этой информации и список мер, которые должен принять партнер для сохранения тайны, в частности нанесение на материальные носители с коммерческой тайной грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя такой информации;
  • способы передачи такой информации (например, на бумажном носителе уполномоченным сотрудником);
  • порядок фиксации каждого факта передачи секретных сведений (например, акт приема-передачи);
  • перечень сотрудников с обеих сторон, имеющих доступ к тайне;
  • ответственность партнера за нарушение режима коммерческой тайны и четкий перечень таких нарушений. Например, нарушение порядка использования информации, даже если оно не привело к ее разглашению. В качестве ответственности можно установить неустойку в виде штрафа (ст. 330 ГК).

Раздел для коммерческой тайны в договоре

Для подстраховки стоит посвятить коммерческой тайне целый раздел в договоре. Он помогает в двух случаях.

Раздел привлекает внимание юриста партнера. Когда юрист видит шаблонную фразу о конфиденциальных сведениях, он не обращает на нее внимания. Юрист может думать так: «Это копипаст из шаблонов. Скорее всего, формальность, самого режима тайны нет. Мой клиент ничем не рискует».

Если информацию о коммерческой тайне расписать подробно, юрист встревожится, дернет клиента и убедится, что клиент сможет сохранить коммерческую тайну. Так юрист помогает другой компании сохранить секреты.

Помогает устоять в суде. Партнер слил секрет, и это дорого обошлось компании — можно подать в суд и отсудить штраф. Подробный раздел дает суду больше оснований поддержать компанию.

ВАЖНО: Если вы хотите, чтобы условия режима коммерческой тайны действовали дольше, чем договор, об этом нужно написать в тексте и определить срок.

Чтобы раздел сработал, в нем надо написать все то же самое, что и в соглашении. Обо всем по порядку.

Что считается тайной

Почти во всех договорах есть фраза:

«Стороны обязуются не разглашать конфиденциальную информацию без согласия другой стороны».

Вроде, все в порядке: компании договорились, что есть секреты и они не будут их выдавать. Проблема в том, что непонятно, какие сведения считаются секретом. Это плохо по трем причинам.

Первая причина — компании по-разному понимают конфиденциальную информацию. Одна уверена, что нельзя раскрывать суть заказа, другая считает — можно, и описывает заказ у себя в портфолио.

Вторая — сложно выиграть суд, даже если одна из компаний раскроет секрет, а вторая получит доказательства. Для суда расплывчатая формулировка значит, что нет запрета на разглашение конкретно этого секрета.

Третья — конфиденциальная информация и коммерческая тайна относятся к разным режимам секретности. Если для конфиденциальной информации достаточно указать, что конкретные сведения являются конфиденциальными и их не следует разглашать, то с коммерческой тайной меры должны быть жестче, в частности должен быть нанесен гриф «Коммерческая тайна» с указанием данных ее владельца.

Компания проиграла иск, потому что не включила в договор список конфиденциальных сведений, — судебное решение в Картотеке арбитражных дел

Транспортная компания «Динакс» подала иск к ИП Череде за разглашение конфиденциальных сведений.

Предприниматель по заказу компании перевозил мебель, но компания не оплатила рейс. В отместку он написал гневный отзыв на сайте ati.su, где рассказал о заказе и долге.

По мнению компании, Череда нарушил условия коммерческой тайны. Якобы он не вправе публиковать сведения о заказе в интернете, а отзыв — и есть такая публикация.

Суд встал на сторону предпринимателя. Почти дословная цитата из судебного решения:

истец не доказал факт нарушения, потому что в договоре нет конкретного перечня сведений, которые относятся к конфиденциальным сведениям.

Отсутствие списка — не единственная причина проигрыша компании, но список тоже повлиял на решение суда.

Чтобы подстраховаться от случайного разглашения секретов или суда, в договор надо включить список конфиденциальных сведений, а особенно тех сведений, к которым применяется режим коммерческой тайны.

Список есть в положении о коммерческой тайне компании. Его можно скопировать и выбрать из него пункты под партнера.

Компания заказывает разработку CRM и передает для этого разработчикам контакты клиентов, своих продавцов, скрипты разговоров, описание акций. Все это нужно включить в договор с разработчиками. Текст может быть таким:

«Стороны признают конфиденциальной информацией (или коммерческой тайной):

  • базу данных заказчика, содержащую информацию о контактах партнеров, клиентах и потенциальных клиентах компании, переговорах с контрагентами, проведенных и запланированных мероприятиях. Копия приказа от 05.05.2022, которым введен режим коммерческой тайны заказчика в отношении указанной информации, прилагается к договору».

Чем точнее список, тем выше степень защиты. Если список занимает две и больше страниц, его можно вынести в приложение к договору.

Гриф «Коммерческая тайна»

По закону о коммерческой тайне, на конфиденциальных сведениях должен стоять гриф «Коммерческая тайна». Итоги рекламной акции — секрет, значит, на итогах нужен гриф.

ВАЖНО: Не путайте грифы «Коммерческая тайна» и «Секретно». Второе относится только к государственной тайне.

Грифом может быть что угодно, лишь бы было заметным. Для грифа подходит красная печать, всплывающее окно в CRM или дисклеймер в электронной переписке.

Подпись со смыслом «Это секретное письмо, не пересылайте всем подряд» суд может приравнять к грифу коммерческой тайны, но все же лучше следовать указанию закона и ставить именно гриф «Коммерческая тайна» на самом документе или в его реквизитах.

В договоре с партнером надо написать, как выглядит гриф. Например, для конфиденциальной информации он выглядит вот так:

«Стороны пришли к соглашению, что конфиденциальная информация помечается:

  • печатью с надписью «Конфиденциально», если это материальный носитель;
  • дисклеймером «Конфиденциально», если это электронная переписка или файлы».

Для коммерческой тайны гриф выглядит вот так:

«Коммерческая тайна, владелец ООО «Рога и копыта», 123 000, Москва, ул. Садовая, д. 28, оф. 1».

Формально писать о грифе необязательно. Если описания грифа нет, это не обнуляет запрет на разглашение конфиденциальных сведений, но делает его менее надежным. Партнер может слукавить: типа не понял, что механика акций — часть конфиденциальных сведений, поэтому рассказал о ней другой компании. А раз описание грифа есть и гриф стоит на механике акций, слукавить не получится. Сразу видно, что акция — секрет. Для коммерческой же тайны гриф обязателен, и его отсутствие будет означать, что эти сведения коммерческой тайной не являются.

Что запрещено делать с тайной

У коммерческой тайны один принцип: ее надо охранять от посторонних и самим не разглашать. Кажется, это очевидно, и не надо объяснять что-то еще. Это не всегда так.

Магазин заказывает разработку CRM и подписал договор с IT-компанией.

Магазин против пересылки рабочих файлов на личную почту, но не написал об этом в договоре. Сотрудники не догадались, что так нельзя, и пересылали файлы все время, пока работали над CRM.

Описание запрещенных действий — защита от слива секретов по неосторожности. Магазин из нашего примера рисковал утечкой сведений, хотя мог бы избежать риска, если бы написал об этом в договоре.

Список запрещенных действий помогает защититься в суде. У суда подход такой: раз компания не предупредила о запретах — значит, люди с доступом к секретам могли не понять, чего нельзя делать.

Чтобы оставить возможность наказать нарушителя, прописывайте в договоре, что запрещено. Это можно сделать так:

Сведения, которые относятся к коммерческой тайне, запрещено:

  • пересылать на любую почту, кроме рабочей;
  • копировать в нерабочие облачные хранилища, на флешки, диски и на другие устройства;
  • распечатывать копии и выносить из офиса;
  • выбрасывать документы, пока их не порезал шредер.

Чем точнее список запретов, тем проще доказать в суде ответственность партнера: вы предупредили, что так делать нельзя, партнер под этим подписался, а потом нарушил.

Штраф за нарушение условий тайны

Закон разрешает наказывать обидчика за нарушение условий коммерческой тайны. Можно взять деньги или добиться уголовного срока. Мы не будем говорить о сроке, лучше поговорим о деньгах.

У компании два варианта: получить возмещение убытка или конкретную сумму. Скорее всего, просто так обидчик деньги не отдаст, поэтому придется судиться.

Суд определяет, сколько получит компания. Для этого он слушает аргументы обидчика и компании, которая потеряла секреты. Если компания хочет возмещение убытка, придется доказывать, что она потеряла деньги из-за разглашения секрета, а не по другим причинам.

Магазин закупается у поставщика. Поставщик вычислил популярные товары и рассказал о них конкуренту магазина, а тот провел под эти товары рекламную акцию: скидки, ленточки, баннеры. Покупатели узнали и перешли к конкуренту.

Магазин выяснил, кто слил информацию, и оценил убыток из-за поставщика в миллион рублей. Но суд не согласился: покупатели могли уйти по разным причинам, а конкурент — сам додуматься до акций на эти товары. Связи между секретом и потенциальным убытком нет, магазин ничего не получил.

Это упрощенный пример, но схема бывает такой.

На сбор доказательств может уйти полгода, а суд все равно их не примет и решит, что убытка не было. Или согласится с убытком, но определит его в 10 тыс. руб.

Чтобы повысить шансы на деньги, лучше указать в договоре конкретную сумму. Юристы называют такой штраф «штрафом в твердой сумме». Указать можно любую сумму, хоть миллиард.

Суд вправе снизить сумму, если решит, что она слишком большая. На юридическом это называется «установлением несоразмерности неустойки». Задача суда — убедиться, что компания не ущемляет права того, кто раскрыл секрет.

Компания «Функе Сибирь» подала иск к ИП Сороколет за разглашение коммерческой тайны потребовала выплатить 200 тыс. руб.

Предприниматель по агентскому договору должен был привлекать компании новых клиентов, но вместо этого направил потенциального клиента ее конкуренту.

Суд признал, что предприниматель нарушил условие коммерческой тайны, но не согласился со штрафом. Вот его аргументы:

  • неустойка — это компенсация за ущерб, а не способ обогащения;
  • предприниматель нарушил коммерческую тайну только один раз;
  • нарушение не повлекло никаких убытков.

Благодаря оценке суда предприниматель заплатил в два раза меньше, чем требовала компания.

Нет универсального совета, какую сумму указывать в качестве штрафа. Обычно для оценки размера штрафа суд сопоставляет оборот компании, значимость раскрытого секрета и насколько компания зависит от него. Одно дело, кто-то опубликовал код программы, на котором зарабатывает компания, другое — скрипт продаж. Ценность программы выше, и штраф за ее публикацию будет больше.

200 тыс. руб.
можно поставить для штрафа за нарушение коммерческой тайны

Компании ставят большой штраф для устрашения. Скорее всего, суд снизит размер, зато штраф привлекает внимание партнера.

Компании просто так не ставят большие штрафы в договоре. А если поставили, значит, планируют отстаивать его вплоть до суда. Мало кому хочется разбираться, поэтому партнер внимательнее посмотрит условия коммерческой тайны и будет стараться их выполнять. Это не стопроцентная защита, но лучше, чем ничего.

В договоре о штрафе можно написать так: «За каждый факт нарушения коммерческой тайны исполнитель оплачивает штраф в размере 200 тыс. руб.».

Расследование из-за тайны

Штраф за нарушение условий коммерческой тайны не выглядит таким уж пугающим: все-таки не так просто получить штраф с обидчика, и все это знают. Встряхнуть партнера можно рассказом, как компания будет доказывать факт нарушения условий.

Подходит любой процесс: можно собрать комиссию, предупредить о записи всех разговоров и выборочной проверке писем. Что угодно, лишь бы это смотрелось внушительно.

Задача — показать, что компания серьезно относится к коммерческой тайне. И если заметит неладное, готова потратить время и деньги на расследование. В договоре можно написать так:

Если заказчик заподозрил разглашение коммерческой тайны, он вправе:

  • проверить письма, сообщения и запись разговоров с корпоративного телефона и почты;
  • пригласить исполнителя на беседу для выяснения обстоятельств;
  • собрать экспертную комиссию из своих сотрудников, IT-специалистов, нотариуса и других специалистов при необходимости;
  • по итогам расследования составить акт и передать его в суд.

Идеально в договоре описать права партнера во время расследования. Иначе суд может сказать, что партнер ничего о проступке не знал и компания лишила его возможности оправдаться. Чтобы не рисковать, в договоре можно написать так:

Исполнитель вправе:

  • присутствовать на заседаниях экспертной комиссии;
  • дать письменные комментарии к акту по итогам расследования;
  • отказаться от участия в расследовании.

Для суда тоже пригодится описание служебного расследования и акт по его итогам. Такая проработка показывает, что компания заранее продумала план, просто так вину на партнера не вешает, а во всем разбирается.

В целом, подход к коммерческой тайне в договоре с партнером такой: чем подробнее и точнее все опишете, тем меньше шансов, что партнер сольет ваши секреты. А если такое случится, будет возможность получить с него штраф.

По-настоящему бесплатный тариф для бизнеса!

Бесплатная бухгалтерия, перевод до 250 тыс. руб. на личную карту без комиссии и бесплатные платежки контрагентам

Узнать
Полезные ссылки:
откроем расчетный счет в день обращения что является рекламой а что информацией акции в которых можно выиграть призы налог на коммерческую недвижимость для ип гадалка которая не берет денег ответственность физ лица за незаконную предпринимательскую деятельность ооо действует на основании устава 115 фз блокировка счета юридического лица потребители информации управленческого учета нарушение рекламного законодательства примеры проверка информации о контрагенте уведомление о смене режима налогообложения при усн как налоговая узнает о доходах физических лиц роструд разрешил работникам уходить в отпуск без заявления претензия о неправомерном использовании товарного знака как узнать выдали ли лицензию на алкоголь получить ключ доступа егаис 550 п цб рф контрагент проверка информации продажа товара без разрешения правообладателя товарного знака ограничение размера ответственности по обязательствам положение о крупной сделке в уставе документы для пожарной инспекции отсутствие ценника на товаре ответственность как приостановить ликвидацию юридического лица в налоговой срок действия инвойса перечень росфинмониторинга персональная информация руководитель предприятия импорт товаров арест на расчетный счет юридического лица налоговой ограничение ответственности блокировка счета банком юр лица как бороться облагается ли налогом покупка валюты физ лицом воровство сотрудников документы егаис
Актуальное

Когда сотрудникам нужен медосмотр

Понятно, что медосмотр проходят все, кто работает с людьми или едой. И совсем неожиданно, что он нужен тем, кто печатает на компьютере, но это так.
23 ноября 2018
17497
3

Как ничего не пропустить

Подпишитесь в соцсетях

Публикуем ссылку на статью, как только она выходит. Отдельно даём знать о важных изменениях в законах. Шутим, но не слишком смешно.

Получайте статьи почтой

Присылаем статьи пару раз в неделю, а ещё новостной дайджест и приветы от Модульбанка. Подписываясь, вы соглашаетесь с политикой конфиденциальности.

Момент...
Готово!
Проверьте почту, пожалуйста
Не получилось отправить :-|

А если не хотите подписываться почтой и дружить в соцсетях — ну что ж! Вы можете набирать наш адрес руками в браузере, как в двухтысячном.