Как работать с ИП, чтобы не вызвать подозрений налоговой: примеры налоговых схем работы с ИП, какие пункты должны быть в договоре с ИП

Одной компании присудили доплатить налоги и штрафы на миллион рублей, потому что она заключала с ИП договоры услуг, а надо было заключать трудовые

Статья обновлена 21 апреля 2022 года.

Разбираем семь судебных дел с разным исходом. В статье покажем признаки, по которым налоговая чаще всего переквалифицирует договоры гражданско-правового характера (ГПХ) в трудовые и просит доплатить налоги.

Эксперты — Анна Свистунова, практикующий юрист в области трудового права, руководитель подразделения по управлению персоналом в крупной транспортной компании, ведущая блога в телеграме @Superkadrovik, и Юлия Ивлиева, старший юрист в «Гин и партнеры». Записалa Анна Моисеенко.

В чем проблема

Работодатели платят сотрудникам зарплату и не менее 30% от зарплаты до удержания налогов и взносов в государственные фонды. Эти деньги компания берет из своей прибыли, чтобы сотрудник мог бесплатно пойти к врачу, а в старости — получать пенсию. Вот во сколько обходится сотрудник в месяц:

зарплата 30 тыс. руб. до вычета НДФЛ;

отчисления в Пенсионный фонд 22% — 7586 руб.;

фонд медицинского страхования 5,1% — 1759 руб.;

социального страхования 2,9% — 1 000 руб.

В итоге расходы компании на сотрудника — 40 345 руб.

Статья 425 НК РФ. Тарифы страховых взносов

Подробнее об НДФЛ. Статья 224 НК РФ

Две недели государственных праздников, столько же больничных и месяц в отпуске обойдутся еще в 8966 руб. в расчете на один месяц. Это примерные цифры.

Чтобы сэкономить на страховых взносах, некоторые компании заключают с сотрудниками договоры услуг как с самозанятыми или ИП. Например, дизайнер работает не в штате, а по договору. В этом случае он сам платит 6% или 4% с доходов, и страховые взносы за него платить не надо. Даже если работодатель компенсирует эти налоги, сотрудник обходится дешевле:

зарплата 30 тыс. руб.;

налог 30 000 * 6% = 1915 руб.;

расходы на сотрудника — 31 915 руб.

Платить за больничные и отпускные дизайнеру не нужно, тут компания тоже экономит.

Налоговая считает такую схему незаконной. Она может доказать, что по гражданско-правовому договору работает сотрудник, с которым по закону должен быть трудовой договор, и попросит доплатить налоги за все время.

Но иногда компании не хотят ничего скрывать или уходить от налогов, а на самом деле заключают договоры услуг. В этих договорах они ошибаются в формулировках, а налоговая начинает подозревать, что работа с такими сотрудниками как с ИП или самозанятыми незаконна. Такие формулировки мы описали в статье о договоре услуг.

Подробнее о договоре с самозанятым.

Дело 1.Металлургическая компания и девятнадцать ИП 👎

Договор подряда в Гражданском кодексе на сайте Консультанта

Договор услуг в Гражданском кодексе на сайте Консультанта

Трудовой кодекс: нельзя заменять договоры на сайте Консультанта

С сотрудниками работодатели заключают трудовые договоры, а с ИП и самозанятыми — гражданско-правовые, например договоры подряда или возмездного оказания услуг.

По трудовому договору у сотрудника есть рабочее место, он следует распорядку дня и выполняет распоряжения работодателя. По гражданско-правовому договору ИП делает разовые работы: сделал, ему заплатили — и все.

В первом деле налоговая заподозрила, что компания маскирует договорами с ИП обычных сотрудников. И компания не смогла ничего доказать.

Одна металлургическая компания работала с девятнадцатью ИП. Они перерабатывали металлолом, работали водителями, ремонтировали машины и вели бухгалтерию.

Налоговая провела проверку и решила, что все ИП — сотрудники. У каждого было рабочее место в офисе, они работали по распорядку дня, выполняли указания по должностной инструкции, а с другими заказчиками не работали. Налоговая опросила сотрудников, и оказалось, директор попросил их открыть ИП.

Налоговая обязала работодателя заплатить НДФЛ за три года, пени на 800 тыс. руб. и штраф 250 тыс. руб.

Компания не согласилась с налоговой и подала в суд. Правда, выиграть дело не удалось. Верховный суд поддержал налоговую и признал, что за ИП скрывались сотрудники.

Судебное дело

Чтобы доказать трудовые отношения между компанией и ИП, налоговая опиралась на такие признаки:

ИП работали по графику с 9:00 до 18:00 по будням, у них был перерыв на обед. Такие условия характерны для трудовых отношений, работа по договору ГПХ ограничивается только сроками исполнения. Налоговая выяснила это при допросах представителя компании и предпринимателей;
у предпринимателей были должности — бухгалтер, кассир, менеджер-логист. А в договоре работодатель указал их специальности и профессии. В договоре ГПХ указывается только вид оказываемых услуг или выполняемых работ;
для ИП оборудовали рабочие места в компании, купили офисную технику, компьютерные программы, весы для металла, пресс. Все это допустимо в договоре ГПХ, но в таком случае обязанность заказчика предоставить рабочее место и оборудование должна быть прямо указана в самом договоре;
в договоре у ИП была прописана материальная ответственность за имущество компании, что характерно только для трудовых отношений. По договору ГПХ исполнитель возмещает убытки;
предприниматели работали только с этой компанией, а с другими заказчиками — нет. Работа сразу с несколькими заказчиками — не обязательное условие, но в данной ситуации это послужило еще одним косвенным доказательством незаконных действий заказчика;
отчетность по упрощенке за ИП сдавал директор по доверенности. Закон не запрещает так делать, но в рамках этого дела налоговая расценила такие действия заказчика как еще одно доказательство маскировки договором ГПХ трудового;
сотрудники оформили ИП по инициативе директора, иначе директор отказывался с ними работать.

В этом деле компания явно работала с сотрудниками, но маскировала их договорами с ИП.

Дело 2.ИП с моторными маслами 👎

Это похожее дело об индивидуальном предпринимателе, который работал с другими ИП по договору услуг вместо того, чтобы нанять сотрудников. Суд оказался на стороне налоговой.

В Тверской области ИП торговал моторными маслами на АЗС и заключил гражданско-правовые договоры с шестью другими ИП. Они продавали, водили и ремонтировали машины.

Налоговая провела проверку исчисления НДФЛ за два года и решила, что договоры с ИП на самом деле были трудовыми. Их заключали на длительный срок, по условиям предприниматели оказывали услуги лично и соблюдали внутрений распорядок.

Налоговая обязала предпринимателя перечислить в бюджет НДФЛ в размере 65 тыс. руб. и 13 тыс. руб. штрафа. Предприниматель попытался оспорить требования, но суд встал на сторону налоговой. Дело дошло до кассационной инстанции, она тоже поддержала налоговую.

Судебное дело

В этом случае налоговая опиралась на такие признаки трудового договора:

ИП выполняли работы лично в течение длительного срока и получали фиксированную плату. Для договора ГПХ характерно вознаграждение в соответствии с объемом выполненных работ или оказанных услуг;
предприниматель оплачивал работы регулярно, два раза в месяц. По договору ГПХ исполнитель получает вознаграждение по факту выполнения работ и принятия результата заказчиком;
ИП по договору должны были соблюдать правила внутреннего распорядка, правила по охране труда, технике безопасности и пожарной безопасности, что также характерно только для трудовых отношений;
они несли материальную ответственность за нарушения;
предприниматели подтвердили, что работали у предпринимателя и исполняли обязанности должности водителя, электрослесаря, оператора-кассира;
они работали по графику, который установил предприниматель;
им предоставили машины, запчасти для ремонта, материалы и оборудование, обустроили рабочие места.

Когда налоговая подозревает переквалификацию, она устраивает не только проверку документов, но и допросы ИП и руководителей. Если ИП подтверждают, что работали как сотрудники или что их попросили открыть ИП, суд будет на стороне налоговой.

Дело 3.ИП и торговцы на автозаправке 👎

В этом деле компания опять проиграла суд, потому что попросила сотрудников открыть ИП и отказывалась работать иначе.

В Красноярском крае индивидуальный предприниматель управлял АЗС и заключил договоры возмездного оказания услуг с десятью другими ИП, они продавали горюче-смазочные материалы. Выручку сдавали в бухгалтерию предпринимателя, а потом получали вознаграждения.

В договорах с подрядчиками была материальная ответственность исполнителей, они работали по графику, ходили в отпуск и с другими заказчиками не работали.

Налоговая провела проверку и решила, что договоры на самом деле были трудовыми. Предприниматель попытался оспорить решение, но суд встал на сторону налоговой. Ему доначислили НДФЛ на 239 тыс. руб., назначили 121 тыс. руб. штрафов.

Судебное дело

Вот на что опирались налоговая и суд:

предприниматель по договору обеспечивал ИП рабочим местом и оборудованием;
попросил сотрудников зарегистрировать ИП, а иначе отказывался работать с ними;
заключил договор о материальной ответственности ИП-сотрудников;
установил режим работы 24 часа через трое суток;
выручку от продаж ИП сдавали в бухгалтерию предпринимателя, а их доходы складывались из вознаграждений. Такой формат работы характерен для продавца, а продавцы не могут в принципе работать по ГПД, т. к. выполняемые ими функции и сам процесс работы (осуществление продаж) важнее результата;
им оплачивали отпуск, разрешали в выходные работать по скользящему графику. Для исполнителя по договору ГПХ не предусматриваются отпуска и выходные. Есть только сроки, в которые он должен оказать услугу. Заказчик не обязан предоставлять отпуска и не имеет права ограничивать работу исполнителя графиком.

Договор услуг, опасный штрафами

Получается, в этих трех случаях ИП на самом деле были сотрудниками, а договор услуг нужен был для уменьшения отчислений в фонды и получение большей прибыли.

Дело 4.Консультации и заключение договоров 👎

Несмотря на то, что законодательство в данной сфере практически не меняется и работодателям и заказчикам есть на чем учиться, каждый год появляются новые судебные решения.

Организация заключила договор оказания услуг, по которому исполнительница должна была устно консультировать граждан в офисе компании по вопросам, связанным с ее деятельностью, заключать договоры и принимать оплату. Каждый месяц стороны подписывали акты оказания услуг, и ежемесячно производилась оплата.

Фонд социального страхования заподозрил компанию в подмене трудового договора гражданско-правовым. Основанием для этого послужили следующие условия:

содержание договора не предполагало оказание конкретных индивидуально-определенных услуг к оговоренному сроку за указанное в договоре вознаграждение;
не оговаривался конкретный результат оказания услуг;
оплата рассчитывалась, исходя из МРОТ и количества дней выхода в офис, а не из результата (например, количества подписанных договоров);
договор ГПХ был заключен на длительный срок — 1 год.

И хотя исполнительница в судебном заседании разделяла позицию заказчика, суд принял решение в пользу ФСС. Компании пришлось выплатить страховой взнос в размере 147 руб. и один руб. пени. Заказчику удалось избежать больших финансовых потерь лишь по той причине, что ФСС в краткие сроки обнаружил нарушение и просто не успело пройти много времени.

Судебное дело

Дело 5.Торговля спецтехникой и агенты 👍

Бывают обратные примеры. Налоговая заподозрила компанию в незаконной схеме с ИП, требовала доплатить налоги, но суд оказался на стороне компании.

Челябинская компания заключила агентские договоры с семью ИП, чтобы они продавали спецтехнику, запчасти и комплектующие. Предприниматели раньше работали в компании, а после увольнения зарегистрировались как ИП и продолжили работать с клиентами компании.

Налоговая решила, что ИП — сотрудники. В суде она указала, что основной доход они зарабатывали по договору с компанией. Договоры с клиентами агенты заключали по инициативе бывшего руководства, в этих договорах не было указания на агентские отношения. А в отчетах агентов не было ссылок на договоры поставок.

По мнению налоговой сотрудники компании знали клиентов так же, как и агенты. Фирма сама продавала товары, без участия агентов, и оплачивала транспортировку.

Налоговая посчитала агентские договоры ненастоящими, начислила НДФЛ за два года на 6,5 млн руб. и оштрафовала компанию на 2,8 млн руб. Компания оспорила решение инспекции и выиграла дело.

Судебное дело

Компания выиграла, и вот почему:

предприниматели работали сами по себе и получали агентскую премию. Они общались с клиентами, помогали компании заключать договоры поставок, а фирма платила им разницу между стоимостью товара в спецификации и той ценой, по которой они его продали;
в отличие от предыдущих дел, у них были агентские договоры с другими заказчиками;
в офисе компании у предпринимателей не было рабочих мест;
они не подчинялись трудовому распорядку;
налоговая не смогла опровергнуть, что агентские договоры были реальными.

ИП работали с другими заказчиками и не подчинялись трудовому распорядку, поэтому компания выиграла.

Дело 6.Энергетика и ИП-водители 👍

В другом деле фигурировали не агенты, а водители. По договору они должны были соблюдать режим, и это вызвало подозрения у Фонда социального страхования. Но суд поддержал компанию.

Филиал ОАО «Оборонэнерго» заключил с физическими лицами и ИП договоры услуг на перевозку. Предприниматели постоянно работали с компанией, начинали работу в 10:00 у производственной базы заказчика, отдыхали в выходные и праздники.

Организация вела учет рабочего времени водителей в путевых листах и журналах учета и платила им каждый месяц после подписания актов.

Фонд социального страхования посчитал, что между компанией и предпринимателями на самом деле были трудовые отношения, доначислил 92,2 тыс. руб. страховых взносов за два года и оштрафовал компанию на 21 тыс. руб. штрафов.

Компания оспорила решение, и суд встал на ее сторону.

Судебное дело

Суд посчитал, что трудовые отношения между компанией и ИП не доказаны:

исполнители использовали для перевозок собственные автомобили;
договор не обязывал предпринимателей соблюдать режим работы. Начало рабочего дня в 10:00 судьи расценили как условие договора услуг, а не правило внутреннего трудового распорядка;
у водителей не было дисциплинарной ответственности за нарушения по договору;
им не оплачивали больничные, выходные и праздники;
в штатном расписании компании не было должностей водителей с установленной зарплатой.

Суд не согласился с налоговой, что договоры на длительный срок — признак трудовых отношений, и поддержал компанию.

Дело 7.Техническое обслуживание и договор подряда 👍

Практика последних лет также насчитывает и дела в пользу заказчика.

Компания заключила договоры возмездного оказания услуг четырьмя исполнителями. По этим договорам физические лица выполняли работы технического обслуживания систем отопления и водоснабжения.

И снова Фонд социального страхования обратил внимание на деятельность общества и посчитал, что в отношениях с подрядчиками присутствуют признаки трудовых отношений. Фонд принял решение о том, чтобы обязать заказчика выплатить штраф в размере 2500 руб., страховые взносы на 12 тыс. руб. и 1 тыс. руб. пени, и, несмотря на то что суд занял позицию общества, настаивал на своем и дошел до кассационной инстанции.

Кассационная инстанция, рассмотрев дело, не нашла признаков трудовых отношений и также встала на сторону общества. В качестве оснований были выдвинуты следующие аргументы:

в данных договорах определен порядок их исполнения, характер услуг, сроки и порядок оплаты;
не установлены требования по соблюдению правил внутреннего распорядка и к режиму и порядку выполнения работ (оказания услуг);
не регламентированы гарантии социальной защищенности;
оплата вознаграждения производилась на основании подписанного сторонами акта выполненных работ (оказанных услуг).

Судебное дело

Как правильно работать с ИП и самозанятыми

Компании могут работать с ИП и самозанятыми и заключать договоры услуг. Главное — чтобы те действовали самостоятельно, сотрудничали с разными заказчиками и получали прибыль.

Бухгалтер работает с одной компанией, делает для нее отчеты, сидит в офисе, ходит на обед с часу до двух → так нельзя;

Бухгалтер открыл ИП, заключил договоры с разными компаниями и делает им отчеты. Некоторые компании приходят время от времени, другие работают постоянно → так можно.

Вот общие признаки, когда можно заключить договор ГПХ:

Гражданский кодекс: что такое предпринимательство

Федеральный закон о самозанятости

Лицо действует в своих интересах. Использует имущество, продает товары, работает с разными заказчиками и получать прибыль.
Лицо не работает в офисе компании. У него нет рабочего места, и он не проводит в офисе каждый будний день.
Договор не напоминает трудовой. ИП / самозанятый по бумагам не подчиняется внутреннему распорядку, не работает в фиксированные часы с перерывом на обед, ему не полагаются выходные и отпуска. Его нельзя наказать деньгами и объявить выговор.

В договоре ГПХ во избежание судебных тяжб должны быть такие пункты.

Тип услуги. Исполнитель по заданию заказчика оказывает услуги:

«Исполнитель оказывает заказчику услуги по ремонту техники, а заказчик принимает и оплачивает их по цене и в сроки, предусмотренные настоящим договором».

Сроки. Заказчик и исполнитель договариваются, сколько времени займет разовая работа:

«Срок действия договора — с 5 июля по 5 сентября 2018 года».

Акт приема услуг. Исполнитель делает отчет о результатах работ, и на основе него стороны подписывают акт сдачи-приема услуг. Другой вариант: договор сразу включает акт выполненных работ. Мы составили шаблон такого договора.

Самый простой договор

«По факту оказания услуг исполнитель представляет заказчику на подписание акт сдачи-приемки оказанных услуг в двух экземплярах».

Стоимость услуги. Заказчик и исполнитель договариваются, сколько будет стоить работа. Если компания работает на общей системе, нужно включить НДС.

«Стоимость оказываемых исполнителем услуг составляет 35 400 руб., в том числе НДС по ставке 18% на сумму 5400 руб.».

Порядок оплаты. Оплата не фиксирована и не выдается раз в месяц. Заказчик платит исполнителю только по факту выполненных работ, после подписания акта приема-передачи.

«Оплата выполненных работ осуществляется на основании подписанного акта сдачи-приемки работ».

Это не значит, что можно прописать такие формулировки, но продолжать работать с сотрудником как, например, с ИП. Налоговая может все равно заподозрить обман, прийти в офис или допросить других сотрудников. Вот примеры, когда у налоговой вряд ли будут подозрения:

риелторы в агентстве недвижимости и страховые агенты. Они получают деньги с процента от продаж, сотрудничают с разными заказчиками и ездят по клиентам;
юрист-консультант, который берет деньги за разовые консультации;
бухгалтер на аутсорсе ведет бухгалтерию разных компаний и других ИП. Часть из них обращаются к нему раз в квартал и за мелкими услугами: составить декларацию, посчитать налоги.

Это правила, которые помогут доказать, что компания работает честно и не пытается скрыть сотрудников при помощи договора ГПХ. Но даже если компания работает честно, у налоговой все равно могут возникнуть подозрения. Поэтому перед началом работы лучше проверять подрядчиков.