Как защититься с помощью НДА

Что писать в НДА

НДА — это договор о неразглашении информации. Это калька с английского «Non disclosure agreement» → NDA. На русском языке правильней говорить «ДНИ», но так никто не говорит.

Вообще в законодательстве нет понятия «соглашение о неразглашении», но Гражданский кодекс РФ разрешает заключать договоры, которые не предусмотрены законом. В таких договорах суды обычно обращают внимание на предмет договора, в случае с НДА — это конфиденциальная информация, которая защищается по закону. А задача сторон — обозначить в условиях, какую информацию они будут считать конфиденциальной, и запретить передавать ее третьим лицам.

НДА могут подписать любые компании, индивидуальные предприниматели и физлица. Ограничений нет.

Чтобы защитить свой бизнес, в НДА можно прописать такие условия:

• для каких целей предоставляют секрет;
• как будет передаваться секретная информация;
• что можно и нельзя делать с этой информацией;
• какие будут санкции за нарушение (штраф, неустойка и т. д.);
• обязанность сторон объяснить работникам, что они тоже не должны рассказывать секретную информацию.

«Витрина» продает торговое оборудование. Чтобы привлечь клиентов, она запускает рекламную кампанию и теперь выбирает рекламное агентство через тендер.

Читайте также:

Коммерческая тайна работодателя

Для тендера она передает агентствам сведения о клиентах, ценах на услуги и конкурентах. Чтобы сведения не оказались у конкурентов, «Витрина» подписывает НДА с каждым участником тендера. Ее договор может быть таким:

Зачем нужен НДА

НДА — это способ защитить секреты, но он не всегда выглядит как отдельный договор или дополнительное соглашение к договору. Иногда условие о неразглашении просто включают в текст договора. Это может быть и одно предложение в списке обязанностей стороны, и целый раздел, посвященный условиям конфиденциальности. Почти во всех договорах на услуги или поставку есть фраза типа: «Информация, которую Сторона 1 передала Стороне 2 для выполнения заказа, считается конфиденциальной и не подлежит разглашению».

Такая фраза запрещает разглашать конфиденциальные сведения. Если агентство подписало договор на размещение рекламы, а потом передало клиентскую базу конкурентам, агентство нарушило обязательство. Можно подать в суд, даже если нет отдельного договора о неразглашении информации.

НДА понадобится, если договора на услуги еще нет, а передать конфиденциальные сведения надо.

«Витрина» встречается с рекламным агентством, чтобы обсудить тендер. Для тендера агентство готовит предложение, а для него надо узнать много фактов. Например, как «Витрина» себя рекламировала, что сработало и почему, кто ее клиенты, почему они выбирают «Витрину».

«Витрина» готова рассказать, но боится, что сведения получит конкурент, поэтому до встречи подписывает НДА с агентством. Даже если агентство не выиграет тендер, оно все равно не вправе рассказывать о «Витрине».

НДА подходит для встреч с потенциальными сотрудниками.

«Витрина» ищет нового коммерческого директора. Чтобы выбрать правильного, собственник встречается с кандидатами, рассказывает об объемах продаж, проблемах в компании и слушает идеи кандидата.

Просто так раскрывать продажи собственник не хочет, поэтому перед собеседованием просит потенциального сотрудника подписать НДА. С НДА не страшно рассказывать о продажах хоть двум кандидатам, хоть двадцати.

Кажется, необязательно подписывать договор, достаточно попросить устно — все взрослые люди и понимают, что нельзя выдавать секреты чужой компании. На практике это не всегда работает.

«Витрина» встретилась с рекламным агентством и рассказала о маркетинговой стратегии, клиентах и услугах.

Один из сотрудников агентства, который был на встрече, написал в фейсбуке восторженный пост: «Был на встрече с главным маркетологом “Витрины”, они провели такую суперакцию, организовали вот так, такие необычные штуки использовали».

Оказывается, «Витрина» не хотела рассказывать об акции, тем более в соцсетях. Сотрудник не понял, что это тоже секрет, и случайно его выдал. Хотя думал, что хвалит клиента.

НДА помогает договориться между собой: что считать секретом, как долго его нельзя рассказывать и в каком случае можно.

НДА не защищает от намеренного обмана. Если агентство решило передать конкуренту базу клиентов, оно все равно это сделает, подпись на договоре не остановит. Зато НДА защищает от передачи секретов по глупости и неосторожности.

Кто обязан хранить секрет

Чаще всего НДА — это несимметричный договор: одна сторона передает информацию, а другая принимает. Но так делать необязательно. Важно четко определить, какие обязанности несет каждая сторона, чтобы надежно защитить информацию.

Если на встрече агентство тоже рассказывает что-то секретное, в НДА можно добавить обязательства для «Витрины». Получается, «Витрина» и агентство обязаны хранить секреты друг друга.

Что нельзя разглашать

Некоторые путают НДА и режим коммерческой тайны, поэтому думают, что у НДА есть ограничения.

Конфиденциальная информация — это не то же самое, что коммерческая тайна. Коммерческая тайна — это только один из видов конфиденциальной информации, который защищается законом, о нем рассказывают Гражданский кодекс и закон 98-ФЗ.

Если компания подписывает договор о коммерческой тайне, такой тайной не могут стать, например, «сведения о численности, составе работников, системе оплаты труда, условиях труда, наличии свободных рабочих мест».

Для НДА нет отдельного закона, поэтому нет документа с ограничениями. Секретом можно назвать что угодно — количество клиентов, стоимость услуг, зарплату главбуха. Или написать: «Нельзя передавать концепцию, техническое задание и требования к проекту в виде электронных файлов».

НДА определяет, какая информация считается конфиденциальной. Четкое определение конфиденциальности помогает избежать недоразумений и споров в будущем.

По НДА не получится запретить раскрывать общедоступную информацию. Например, для юрлиц это любые сведения из ЕГРЮЛ: они обязаны быть в публичном доступе по закону.

Но можно запретить разглашать информацию, от которой может пострадать бизнес:

• бизнес-планы;
• технические спецификации;
• информацию о клиентах;
• себестоимость товаров и ценообразование;
• клиентские списки;
• деловую переписку;
• любую другую ценную для компании информацию.

Если дело дойдет до суда, скорее всего, для НДА будет действовать правило публичности.

«Витрина» написала в НДА, что нельзя разглашать негативные сведения о ее работе с поставщиками. Сотрудник агентства увидел судебное решение на сайте «Картотека арбитражных дел» и опубликовал его у себя в блоге. Типа: «Вот какие есть компании, с ними то и дело судятся».

Если «Витрина» подаст в суд из-за нарушения НДА, скорее всего, суд встанет на сторону агентства. Судебное решение опубликовано в открытом доступе, его может получить любой, значит, это не секрет.

Нельзя заранее предугадать решение суда, но лучше не рассчитывать, что публичную информацию получится сделать секретной.

В каком случае можно рассказывать

Если подписываете договор с подрядчиком, возможно, для заказа ему придется передать часть сведений кому-то еще. Например, агентство готовит фирменный стиль для «Витрины», своего иллюстратора нет, и они приглашают фрилансера. Чтобы законно рассказать иллюстратору о «Витрине», агентство пишет в НДА: «Сведения можно передавать, если подрядчики Стороны 2 подписали соглашение о неразглашении». Такая фраза значит, что агентство вправе передать сведения о «Витрине» иллюстратору, если он подпишет НДА.

Как долго хранить секрет

Для секрета подходит любой срок — хоть три дня, хоть три года. Чтобы не было сюрпризов, это срок лучше сразу показать тому, с кем подписываете НДА. Иначе подрядчик может решить, что речь о годе, а вы имели в виду десять лет.

Можно прописать обязанность хранить секрет после того, как договор истек. Например, запретить разглашать информацию еще в течение 3 лет после того, как договор был исполнен.

Еще НДА можно ограничить территориально. Например, написать, что секрет нельзя разглашать не только на территории РФ, но и на территории СНГ. Или, наоборот, ограничить действие НДА одним или несколькими регионами.

Определение срока действия и географического охвата является важным аспектом, который стороны должны учесть при подписании соглашения. Это обеспечивает баланс между необходимой защитой и свободой действий сторон.

Штраф

Обычно соглашение предусматривает штрафы за нарушение, и в некоторых случаях стороны обращаются в суд. Чтобы избежать долгих и дорогостоящих судебных процессов, нужно прописать четкие механизмы разрешения споров в самом НДА.

Нет закона, который говорит, что делать с нарушителем НДА. Поэтому есть несколько вариантов:

прописать неустойку, например 100 тыс. руб. за один факт разглашения;

прописать возмещение убытков в полном объеме или только реального ущерба;

прописать неустойку и возмещение убытков.

В НДА можно написать: «Ответственность Стороны 2 ограничена реальным ущербом».

Если агентство передает сведения о продажах конкуренту «Витрины» и «Витрина» лишится заказа на миллион рублей, есть шанс отсудить миллион у агентства.

В любом случае сам факт ущерба, его причину и размер придется доказывать в суде. Даже если оценить ущерб в 100 руб.

Пример из практики:

Два ООО в ходе своей совместной работы заключили НДА в дополнение к основному договору. Один из контрагентов нарушил условия НДА, предоставив доступ в личный кабинет неограниченному кругу лиц, что прямо запрещалось по условиям НДА. Пострадавшая сторона обратилась в суд.

Суды во всех инстанциях были на стороне истца и обязали нарушителя выплатить штраф 400 тыс. руб. Вот какие выводы они сделали:

• Существенными условиями НДА можно считать определение конфиденциальной информации, права и обязанности сторон по охране этой информации, срок неразглашения.
• Стороны согласовали все условия, на договорах есть печати и подписи обеих сторон. Ответчик знал все условия договора и возможные штрафы за его нарушение, а значит, взыскивать штраф — законно.

Но штрафовать можно только контрагента, т. е. сторону по гражданско-правовому договору. Наложить штраф на работника не получится, это запрещено Трудовым кодексом.

Пример из практики:

Работодатель хотел взыскать с бывшего работника штраф 500 тыс. руб. за нарушение НДА, но суд ему отказал. По трудовому кодексу работодатель может сделать выговор, замечание или уволить работника. А еще можно взыскать компенсацию, если сотрудник нанес прямой ущерб в результате незаконных действий. Но в этом случае работодатель не смог доказать, что такой ущерб есть.

Но и в этом правиле есть исключение. Если сотрудник работает с материальными ценностями, то с ним можно заключать договор о полной материальной ответственности.

Пример из практики:

Сотрудник банка использовал секретную информацию, чтобы продать валюту своей родственнице по невыгодному для банка курсу. В итоге он нанес банку ущерб на 6 млн руб. Суд занял сторону банка и взыскал с работника 4,5 млн руб.

В этом деле банк смог выиграть, потому что:

• сотрудник действовал незаконно;
• сотрудник работал с материальными ценностями, а с такими работниками можно заключать трудовой договор с полной материальной ответственностью.

Кто подписывает НДА

НДА вправе подписать физлица и представители компаний.

На собеседовании встречаются гендиректор «Витрины» и кандидат на должность коммерческого директора. НДА могут подписать директор и кандидат как физлица.

На встрече о тендере — маркетолог «Витрины» и маркетолог рекламного агентства. Они обсуждают бюджет и стратегию компаний, поэтому НДА могут подписать «Витрина» и агентство.

Если НДА подписывают представители компании, обязательство не разглашать информацию распространяется на всех штатных сотрудников этой компании. Маркетолог агентства рассказал секретарю о продажах, а секретарь рассказал другу в баре — агентство нарушило НДА.

Чтобы избежать рисков, в НДА можно перечислить сотрудников, которые слышали секреты и дали обещание их не разглашать или подписать НДА от имени физлиц — участников встречи. Тогда за нарушение обещания будут отвечать конкретные сотрудники, а не вся компания сразу.

Модульюрист

Юридическая поддержка вашего бизнеса по подписке. Безлимитные консультации, составление договоров, досудебных претензий, защита интересов в суде. От 12 490 рублей в месяц

Узнать больше